一、法律規(guī)定

　　強(qiáng)制猥褻、侮辱罪

　　刑法第二百三十七條 以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。

　　聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾犯前款罪的，或者有其他惡劣情節(jié)的，處五年以上有期徒刑。
 

　　猥褻兒童罪：猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰。
 

　　二、實(shí)踐認(rèn)定

　?。ㄒ唬?qiáng)制猥褻、侮辱罪

　　該罪是選擇性罪名，可以分為強(qiáng)制猥褻罪、強(qiáng)制侮辱罪和強(qiáng)制猥褻、侮辱罪。

　　1.犯罪主體是具有刑事責(zé)任能力的年滿16周歲的人，不限于男性，也包括女性。丈夫公然強(qiáng)制猥褻妻子的，也可以構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪。
 

　　2.犯罪的主觀方面為故意，而且僅是直接故意，即明知仍然強(qiáng)行實(shí)施。強(qiáng)制猥褻、侮辱罪不要求出于刺激或者滿足性欲的內(nèi)心傾向。
 

　　3.犯罪的客體是公民的人格權(quán)。
 

　　4.犯罪的客觀方面是以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女。具體表現(xiàn)在：（1）強(qiáng)制猥褻的對(duì)象不僅包括女性，也包括成年男性，但不包括兒童。根據(jù)本條第二款的規(guī)定，猥褻兒童的，構(gòu)成猥褻兒童罪。（2）強(qiáng)制猥褻的行為內(nèi)容為強(qiáng)制猥褻。所謂強(qiáng)制主要是只暴力、脅迫或者其他方法使人不能反抗，應(yīng)當(dāng)與強(qiáng)奸罪（所謂猥褻，既包括直接猥褻，如強(qiáng)行與婦女接吻、讓婦女為行為人手淫等；也包括間接猥褻，如讓婦女自己本人手淫、讓婦女與他人互相撫觸、讓婦女觀看他人的猥褻行為等。

　　《刑事審判參考》第495號(hào)案例：（華某胤、熙某娦強(qiáng)奸、搶劫、盜竊案）強(qiáng)迫他人性交、猥褻供其觀看的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪、猥褻婦女罪，擇一重罪定罪處罰。
 

　　5.實(shí)踐認(rèn)定

　　5-1  將私自持有的他人裸照發(fā)在與自己共屬的微信群，既違背被害人意志，亦使被害人無(wú)法及時(shí)阻止與抗拒，具有強(qiáng)制性，且該行為屬于“其他方法”，客觀上公然侮辱了被害人，構(gòu)成強(qiáng)制侮辱罪。（20180913《人民法院報(bào)》：《公開(kāi)傳播女性身體隱私行為的定性》）

　　《刑事審判參考》第989號(hào)案例（趙某殲猥褻兒童案）也認(rèn)為，行為人出于使被害人出丑、羞辱被害人等卑劣動(dòng)機(jī)，偷剪或者脫光被害人衣服，對(duì)被害人進(jìn)行凌辱，屬于強(qiáng)制侮辱婦女的犯罪行為。

　　但在《刑事審判參考》第179號(hào)案例——周彩萍等非法拘禁案中，將被捉奸的婦女赤裸捆綁、拘禁、示眾的行為則以侮辱罪定罪處罰。周案認(rèn)定邏輯的背后似乎是，要求強(qiáng)制侮辱婦女罪應(yīng)當(dāng)具有與強(qiáng)制猥褻相當(dāng)?shù)膬?nèi)容，即有性的意味，沒(méi)有性的意味，似乎不應(yīng)認(rèn)為強(qiáng)制侮辱罪，而應(yīng)認(rèn)定為侮辱罪。
 

　　5-2  強(qiáng)制猥褻對(duì)象中既包括已滿14周歲的婦女又包括未滿14周歲女童的，對(duì)所犯數(shù)罪應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)制猥褻罪、猥褻兒童罪數(shù)罪并罰（《刑事審判參考》第987號(hào)案例：王曉鵬強(qiáng)制猥褻婦女、猥褻兒童案）。
 

　　5-3  在認(rèn)定自首問(wèn)題上，強(qiáng)制猥褻婦女罪與猥褻兒童罪應(yīng)當(dāng)視為同種罪行。（《刑事審判參考》第986號(hào)案例：杜周兵強(qiáng)奸、強(qiáng)制猥褻婦女、猥褻兒童案）
 

　　5-4  強(qiáng)制猥褻婦女致人死亡行為具有故意傷害與強(qiáng)制猥褻婦女行為部分重合的特征，既不屬于一行為觸犯數(shù)罪名的想象競(jìng)合犯，也不屬于手段與目的行為各自獨(dú)立成罪的牽連犯，而是具有結(jié)果加重的特點(diǎn)。對(duì)于此種針對(duì)同一被害人實(shí)施的兩種部分行為交叉重合的加害行為如何定罪處罰，在立法尚無(wú)明確規(guī)定的情況下，采用重度行為吸收輕度行為的方法，以故意傷害（致死）罪從重處罰，既符合罪刑法定原則，也有利于實(shí)現(xiàn)罪刑均衡，還可以達(dá)成避免重復(fù)評(píng)價(jià)與實(shí)現(xiàn)充分評(píng)價(jià)的有機(jī)統(tǒng)一。（《人民司法(案例)》2011年第18期:《強(qiáng)制猥褻致人死亡應(yīng)以故意傷害罪從重判處》）

　　對(duì)此，兩高兩部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》第22條也是明確規(guī)定。該條第2款規(guī)定：對(duì)已滿十四周歲的未成年男性實(shí)施猥褻，造成被害人輕傷以上后果，符合刑法第二百三十四條或者第二百三十二條規(guī)定的，以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。
 

　　5-5  在著手強(qiáng)奸前及實(shí)行強(qiáng)奸過(guò)程中的強(qiáng)制猥褻行為應(yīng)當(dāng)為強(qiáng)奸所包容、吸收，是因?yàn)檫@種強(qiáng)制猥褻可以作為強(qiáng)奸罪的預(yù)備行為或?qū)嵭行袨橹凶匀豢赡芫哂械母诫S行為來(lái)理解，但在共同強(qiáng)奸行為完成后，另起犯意猥褻被害人，就不能被先前的強(qiáng)奸行為所包容吸納，當(dāng)然此猥褻行為更不是強(qiáng)奸行為的必然延伸，二者之間不存在吸收或者牽連關(guān)系，應(yīng)以強(qiáng)奸、強(qiáng)制猥褻兩罪數(shù)罪并罰。（《刑事審判參考》第125號(hào)案例：李某某等強(qiáng)奸、強(qiáng)制猥褻婦女案）
 

　?。ǘ┾C兒童罪

　　猥褻兒童罪，是指猥褻不滿14周歲兒童的行為。

　　6.猥褻行為既可以是強(qiáng)制性的，也可以說(shuō)非強(qiáng)制性的；兒童主動(dòng)對(duì)行為人實(shí)施猥褻行為的，行為人具有組織義務(wù)，不阻止的行為成立猥褻兒童罪。
 

　　7.兒童為幼女的，與之發(fā)生性關(guān)系，成立強(qiáng)奸罪。兒童為幼男的，與之發(fā)生性關(guān)系，成立猥褻兒童罪。
 

　　8.行為人出于使被害人出丑、羞辱被害人等卑劣動(dòng)機(jī)，偷剪或者脫光被害人衣服，對(duì)被害人進(jìn)行凌辱，屬于強(qiáng)制侮辱婦女犯罪行為，但如果上述行為是針對(duì)兒童實(shí)施的，也可以認(rèn)定屬于“猥褻兒童”。（《刑事審判參考》第989號(hào)案例：趙某殲猥褻兒童案）
 

　　9.行為人以滿足性刺激為目的，以誘騙、強(qiáng)迫或者其他方法要求兒童拍攝裸體、敏感部位照片、視頻等供其觀看，嚴(yán)重侵害兒童人格尊嚴(yán)和心理健康的，構(gòu)成猥褻兒童罪。（檢例第43號(hào)：駱某猥褻兒童案）
 

　　10.“當(dāng)眾”的認(rèn)定

　　兩高兩部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》第23條：在校園、游泳館、兒童游樂(lè)場(chǎng)等公共場(chǎng)所對(duì)未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪，只要有其他多人在場(chǎng)，不論在場(chǎng)人員是否實(shí)際看到，均可以依照刑法第二百三十六條第三款、第二百三十七條的規(guī)定，認(rèn)定為在公共場(chǎng)所“當(dāng)眾”強(qiáng)奸婦女，強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女，猥褻兒童。

　　從對(duì)“公共場(chǎng)所”的最狹義理解來(lái)看，一般應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)該場(chǎng)所“供非固定人員進(jìn)出、使用”的功能特征，唯此方能體現(xiàn)公共場(chǎng)所的涉眾性。學(xué)校教室是供學(xué)生學(xué)習(xí)的專(zhuān)門(mén)設(shè)施，一定時(shí)期內(nèi)使用教室的學(xué)生范圍相對(duì)固定，但學(xué)校教室并非私人場(chǎng)所，而且是供多數(shù)學(xué)生使用，具有相對(duì)的涉眾性?？紤]到這一點(diǎn)，將教室解釋為“公共場(chǎng)所”并未超出“公共場(chǎng)所”概念所能包含的最廣含義，也符合一般公民的理解和認(rèn)知，屬于合理的擴(kuò)大解釋。（《刑事審判參考》第989號(hào)案例：趙某殲猥褻兒童案）
 

　　但是，在自行開(kāi)設(shè)的補(bǔ)習(xí)班內(nèi)猥褻兒童，因其行為地點(diǎn)非涉眾性、行為對(duì)象特定性、行為方式隱秘性和行為后果可控性，不符合在公共場(chǎng)所當(dāng)眾猥褻兒童這一加重情節(jié)的設(shè)定目的與內(nèi)涵實(shí)質(zhì)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為猥褻兒童罪的基本犯。（《人民司法(案例)》2015年第16期:《性犯罪行為地系公共場(chǎng)所的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)》【案號(hào)】一審：（2014）澄少刑初字第0151號(hào)）
 

　　11.實(shí)施猥褻兒童犯罪，造成兒童輕傷以上后果，同時(shí)符合刑法第二百三十四條或者第二百三十二條的規(guī)定，構(gòu)成故意傷害罪、故意殺人罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。（兩高兩部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》第22條第1款）
 

　　12.介紹、幫助他人奸淫幼女、猥褻兒童的，以強(qiáng)奸罪、猥褻兒童罪的共犯論處。（兩高兩部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》第24條）
 

　　13.針對(duì)未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰，具有下列情形之一的，更要依法從嚴(yán)懲處：

　?。?）對(duì)未成年人負(fù)有特殊職責(zé)的人員、與未成年人有共同家庭生活關(guān)系的人員、國(guó)家工作人員或者冒充國(guó)家工作人員，實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的；

　?。?）進(jìn)入未成年人住所、學(xué)生集體宿舍實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的；

　　（3）采取暴力、脅迫、麻醉等強(qiáng)制手段實(shí)施奸淫幼女、猥褻兒童犯罪的；

　?。?）對(duì)不滿十二周歲的兒童、農(nóng)村留守兒童、嚴(yán)重殘疾或者精神智力發(fā)育遲滯的未成年人，實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的；

　　（5）猥褻多名未成年人，或者多次實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的；

　　（6）造成未成年被害人輕傷、懷孕、感染性病等后果的；

　　（7）有強(qiáng)奸、猥褻犯罪前科劣跡的。（兩高兩部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》第25條）
 

　　14.外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻未成年人等犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法判處，在判處刑罰時(shí)，可以獨(dú)立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。對(duì)于尚不構(gòu)成犯罪但構(gòu)成違反治安管理行為的，或者因?qū)嵤┬郧趾ξ闯赡耆朔缸锊贿m宜在中國(guó)境內(nèi)繼續(xù)停留居留的，公安機(jī)關(guān)可以依法適用限期出境或者驅(qū)逐出境。（兩高兩部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》第29條）
 

　　15.對(duì)于判決已生效的強(qiáng)奸、猥褻未成年人犯罪案件，人民法院在依法保護(hù)被害人隱私的前提下，可以在互聯(lián)網(wǎng)公布相關(guān)裁判文書(shū)，未成年人犯罪的除外。（兩高兩部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》第30條）  深圳律師事務(wù)所